美国人认为,旅游市场体系中最不稳定的因素就是旅游销售者,包括包价旅游承包商( tour operator )、旅游促销商 (travel promoters) 以及旅游代理商 (travel agents) 。包价旅游承包商和促销商通常只需要微薄的投资,当他们的市场行为收效甚微的时候,其中的许多人非常容易停止营业退出市场。当包价旅游承包商破产的时候,他的债权人(包括消费者和旅游代理商)就会处于非常不利的地位,因为缺乏固定资产,不能保障这些债权人已经支付金钱得到足额退还。同时随着《航空违法规定》( Airline Deregulation )的实施以及航空承运人之间的价格战日趋激烈,许多旅游代理商也被逐出市场停止经营。在这种情况下,从这些旅游销售者手中购买了旅游服务的消费者常常主会发现自己面临着成为破产公司的债权人的尴尬境地。因此美国的许多州都要求对旅游服务销售者进行登记和考试。有些州要求旅游服务销售者提供以保证履行其服务为目的的安全保证金,或者加入消费者费用退赔基金,或者对旅游服务销售的广告严加控制和管理,以加强消费者的保护。
一、对旅游销售者进行管理的目的和范围
美国联邦各州法规中规范销售旅游服务的立法中相当部分都明确表明立法的目的是保护公众消费者,同时立法通常还声明期望制止欺诈、虚假广告、错误陈述以及滥用经营者地位的行为。
通常,这些管理法规适用于旅游促销者、旅游代理商、教育旅游组织者、旅游销售者、旅游咨询顾问、包价旅游承包商、旅游包机承包商( travel charter operator )以及旅游俱乐部。这些法规的定义都清楚地表明了其规定的内容针对的就是那些旅游服务广告和销售旅游服务的企业。罗得岛和加利福尼亚的有关法规管辖范围是最宽的。值得我们注意的是,美国对旅游服务销售者的管辖范围比我国目前旅游行业管理的范围宽泛,《旅行社管理条例》管理的仅仅是各种旅行社(包价旅游销售者和旅游代理商),这就使那些没有旅行社的形式或名称但实际上销售旅游服务的经营者得不到应有的约束,例如专门组织商务考察的经营者、旅游服务的网络销售商、旅游咨询公司、旅游俱乐部等等。由于旅游服务的销售关系到消费者的利益,如不善加规范则很可能危害消费大众,扰乱旅游市场秩序,而且随着旅游市场规模的扩大,旅游服务的销售业态还会不断增加。因此建议修改《旅行社管理条例》时对旅游经营者的扩大规定。
在管理力度上,对一般的旅游企业和一定规模的大企业是不同的。例如,华盛顿州的有关法规不适用于经营三年以上、总营业额超 50 万美元并且其过失和责任保险的保额在 100 万美元以上并且交纳了保护购买旅游服务的消费者的保证金 10 万美元以上的包价旅游承包商。此外罗德岛的规定学校系统、友好互助组织或者其他类似的不以营利为目的仅向其成员而非社会公众提供旅游服务的组织均予可享受豁免。为了请求豁免,要求这样的组织在州进行登记并且告知成员自己是在没有保证金、许可的前提下提供服务。
根据经营时间、规模、信誉和保障消费者的能力区别管理方式,既可以减少行政成本,也利于鼓励正规经营。这一点也值得我们借鉴。
二、登记和注册
在加利福尼亚,经过登记的旅游销售者将得到一个注册号,并且必须将此号在其营业场所公布,并且在发布的广告和其他促销材料上标注这个注册号。登记的销售者必须缴纳一定的费用和填写必要资料。登记费用为 100 美元,填写资料的内容包括:营业名称、营业地址、拥有 10% 或以上股份的股东的姓名及住址、因违反法令而得到法院的任何命令或判决、被允许销售或得促销的任何旅游服务的授权书复印件、为了公众利益所建立的信托账户或缴纳的保证金账户的数目或者位置、遵守加利福尼亚消费者退赔基金规定的证明。要求对旅游销售者进行登记、收取登记费以及在广告材料上公布注册号的州还有:罗德岛、夏威夷、佛罗里达、俄亥俄、俄勒冈、弗吉尼亚和华盛顿。
夏威夷的旅游代理商及其代表也被要求在开始营业之前到消费者和商业事务管理官那里去登记。此后在每个基数年还要进行重新登记(每两年进行一次)。在加利福尼亚州和爱达荷州,登记必须是每年进行。
佛罗里达要求旅游销售者每年在“农业和消费者服务部的消费者分部”进行登记。登记证书应该展示在旅游销售者营业场所以及所有的广告、宣传资料以及合同上的显著位置。每年的登记费用会有变化。但是不会超过 300 美元,即使根据佛罗里达的有关法规被排除在管理范围之外的旅游服务销售者仍然要每年缴纳一定的登记费用,当然这个费用会低一些。
俄亥俄州的规定,所有登记的旅游代理商在打广告的时候必须表明“已经登记的俄亥俄州旅游代理商”的图样和登记号码。同样登记了的旅游促销者发布广告时也必须有俄亥俄州登记旅游促销商的图样。
俄勒冈要求旅游包机商和包价旅游承包商在广告之前进行登记。消费者和商业服务部负责收取适当费用。
罗得岛对旅游销售者的许可规定是美国所有州目前为止最详尽的。它通过了旅游代理商和代理人( travel agent travel agency ,其下有注释)完备的许可程序。二者都被要求取得许可并且将许可放置于营业场所的显著位置,两者的代理都要求达到年龄要求以及具有“诚实信誉、交易公平真实”。此外旅游代理商( travel agency )必须符合一定的经济条件,而且申请成为旅游代理商的人必须要么做过一年以上的旅行代理人,每周营业时间在三十五小时以上,要么证明自己学过登记机构认可的课程并获得证书。旅行代理商和代理人都必须通过书面测试,要求显示他们能够熟练地安排旅游预订或者住宿,并且掌握了相应的法规和规定。旅行代理商的登记费用为 75 美元,代理人 10 美元。两种登记都需要定期更新,可以暂停和吊销。
但是遗憾的是,美国各州关于旅游代理商的许可的法规和规定数量太少,虽然目前处于制定阶段的数量有所增加。究其原因可能是因为各种旅游组织有效的游说,而消费者组织缺乏相应游说导致的。
三、力求让旅游服务销售者保证财政上的稳定
为了应对旅游行业可能遇到的财务不稳定。美国有几个州以及联邦政府都制定了相应的法规和规定,通过规范这些企业的行为,寻求对旅游消费者的保护。这些法规和规则不仅试图通过要求存放保证金和对消费者基金进行监督,来寻求旅游企业财务的稳定性,而且还让旅游服务销售者承担一定的义务,以规范市场行为。
当然,应该注意的是,财政安全是最低要求,通常不足以涵盖那些主要问题出了差错的包价旅游。
1 . 保证金要求
保证金要求在各个州的服务目的不尽相同。伊利诺伊要求旅游服务销售者建立单独的保证金账户,存放 10 万美元或者更多金额,来保障提供服务不受破产影响,同时免除该销售者建立信托账户的义务。加利福尼亚让旅游促销者进行选择,要么建立适当的保证金,涵盖保证所签订的交通合同得以履行,或者对每个服务单独建立信托账户。佛罗里达、爱达荷、俄亥俄、罗得岛、弗吉尼亚、俄勒冈都有规定要求建立不同数额的保证金。
加利福尼亚和华盛顿让旅游促销者选择,或者针对签订合同的运输服务交纳一定数量的保证金,或者对每个这样的服务建立一个信托账户。在加利福尼亚,“适当的保证金”是指“提供这种运输旅游销售者根据加利福尼亚商业和职业行为规范第 17550 节的规定所建立的由得到认可的保险人执行,数量一直不少于所要求提供的服务的金额,保存在规定的信托账户上的金钱”。华盛顿的定义是大于 5 万美元或者“等于该营业人在一年中两个连续的最高营业月的总收入的 10% ”。但是在所有的情形下,保证金都不被要求大于 50 万美元。加利福尼亚和华盛顿所要求的保证金都是为了受到伤害的消费者而设立的。
根据佛罗里达法律,进行登记的旅游销售者要求缴纳一个不少于最低限额的保证金,即 1 万美元以上 2 . 5 万美元以下。保证金或其他保证可以让州为了消费者的利益而支付因被欺诈、错误陈述或者旅游服务销售者财政状况不良而受到损害的消费者利益。请求保证金赔偿必须在事情发生后的 120 天以内予以提起。可以赔偿的数额仅限于实际发生的损失和适当的律师费用。
爱达荷州要求每次申请旅游代理商时必须同时交付 1 万美元的保证金,让州可以向受了欺诈的消费者支付。这个保证金的目的是赔偿受到欺诈的消费者的实际损失和支付律师费用。如果旅游代理商有 100 万美元的职业人责任保险或者在一定的银行拥有等量的现金或者有价证券,保证金的要求也可以免除。
要求对旅游促销者和旅游代理商都进行登记的俄亥俄州,只需要旅游促销者缴纳保证金,这个规定忽视了旅游代理商的财政责任。如果一个旅游促销商从事州际营业,需要交纳 5 万美元的保证金,如果营业范围只限于本州,则交纳 2 万美金。任何人受到已登记的旅游促销商的欺诈、错误陈述或者其财政稳定性有问题,州都可以使用保证金对其进行赔偿。任何人根据此提起的赔偿请求都不得大于它向旅游促销商支付的旅游费用的总和。
罗得岛的许可制是最合理完备的。它要求被许可的旅行社以适当的形式在罗得岛存放 1 万美元的履约保证金。履约保证金责任的赔偿限额只及于赔偿原告的实际损失。用保证金赔偿之后并不限制或者减损根据其他法律而可以得到的赔偿,保证金的数额也不影响原告有权得到的赔偿数额或者其他救济。只有在其它法律救济都已经穷尽了的时候才能向履约保证金提出请求。
2 . 信托账户
旅游代理商和包价旅游承包商的通常做法是用消费者的旅游款去支付尚未给付的旅游服务以及日常商业费用。为了保护消费者提前支付的价金的安全性,有几个州要求这一部分的资金中至少有一部分必须要存放到信托账户上。还有一些州要求信托账户可以作为旅游保证金的替代办法,虽然这种情况并不普遍。夏威夷、伊利诺伊、俄勒冈,旅游促销者只有在向消费者所购买的服务的提供商支付的时候才能从这个账户里支取。加利福尼亚要求旅游销售者将消费者所有的付款全部存入信托账户。华盛顿要求在收到消费者付款后 5 日内将这些款项存入信托账户。
3 . 消费者退款基金
1995 年,加利福尼亚成为第一个要求登记的旅游销售者建立旅游消费者退款基金计划的州,起征点是每个地点的旅游销售者交纳 25 美元,但是为了保证退款基金达到 120 万美元水准之上,最多可以要求这些销售者交纳的费用可能达到每年 200 美元以下的金额。受到损失的消费者可以向这个计划提起诉讼。
四、对发布旅游服务广告的限制和管理
美国几乎所有的州都有关于消费者保护的法规禁止虚假陈述、不公平和欺诈性商业做法。佛罗里达州、弗吉尼亚、夏威夷、马萨诸塞以及华盛顿州明确地将他们的消费者法规和旅游销售者法规联系起来,赋予消费者对违反旅游销售者法规的行为提起个人诉讼权利。伊利诺伊规定,违反该州的旅游销售者法规即可被看成是违反了该州消费者欺诈和欺骗性商业行为法令( Consumer Fraud and Deceptive Business Practices Act )的行为。
在广告方面最常见的限制是禁止发布关于可以销售海上或者航空运输客票的广告,除非发布者在广告之前已经签订了这样的运输合同。有这样规定的州同样把关于旅游服务的重大虚假陈述作为取消全额退款担保的理由。纽约对旅游服务广告上的规定相当详尽。弗吉尼亚和马萨诸塞州的有关规定列出了长长的被禁止的虚假陈述商业做法的名单。这些禁止性规定的作用不仅仅在于防止普通法上的欺诈。它还禁止对旅游服务的性质和质量以及价格和所提供的折扣进行虚假陈述,比如谎称可以得到订位。有些州法规还禁止销售或发行不能兑现的优惠旅游券。
弗吉尼亚禁止旅游俱乐部进行各种各样的欺诈和欺骗营业,其中包括:( 1 )对于没有俱乐部会员资格的人以高出实际的价格销售旅游服务;( 2 )对于所提供的旅游服务的特征进行任何虚假的描述,除非该描述基于合理的判断或确信;( 3 )对运输和服务的费用进行错误陈述;( 4 )销售不能被承运人确认的交通客票……。
马萨诸塞州禁止旅游销售者明知或者应当知道自己没有或者其没有权利销售,仍然虚假陈述自己有销售某项特定旅游服务的能力。此外,旅游销售者还不能对以下事项进行虚假陈述:( 1 )旅游服务的总价格;( 2 )行程日期、出发或者到达的时间或者地点;( 3 )已经列入计划的交通运输方式;( 4 )已经列入计划的交通运输提供人;( 5 )住宿的名称、地点或者设施;( 6 )由旅游销售者提供或者经由其提供的任何保险条款;( 7 )关于替代旅行的条款;( 8 )关于取消或者退款的方式的条款。
五、披露要求
作为一般原则,旅游销售者承担着一个正在不断演进的义务,即被要求去发现自己有能力可以得到所有可能对旅游合同的履行有消极影响的信息,并将它们披露给旅游者。
一部分州要求对保护旅游公众最低要求的合同条款的有关信息进行披露。这些州的对旅游合同的披露要求包括以下内容:
( 1 )旅游促销者的身份和地点;( 2 )关于支付的详细说明以及它们的目的;( 3 )要求缴纳的任何保证金及信托账户的地点以及如何提起诉讼;( 4 )双方当事人取消的权利;( 5 )旅游销售者与其签订了运送合同的承运人的名称,使用的设施的类型以及每次出发的日期、时间和地点;( 6 )以显著的方式声明对非由乘客的过错引起的运输取消,所有的费用将立即得到退还;( 7 )加利福尼亚要求有如何依据“旅游消费者退款计划”提起诉讼的声明;( 8 )在纽约要求有消费者有权在收到披露通知三日内取消旅游合同的权利的声明。
对于旅游代理商,通常要求披露如下信息:( 1 )推荐的旅游服务提供人是否具有财政稳定性;( 2 )推荐的旅游服务提供人提供被消费者购买的服务的能力和意愿;( 3 )使用航空包租承运人和包价旅游承包商的风险;( 4 )是否需要某些旅游文件如护照或者签证;( 5 )去目的地国家将面临的健康风险;( 6 )目的地国家或者宾馆所在地的犯罪和恐怖行为的程度和性质;( 7 )旅游保险的必要性;( 8 )行程变化的可能性;( 9 )目的地或者所选择的交通工具发生事故的历史;( 10 )交通客票的限制;( 11 )退款的限制。
除了上述的规定之外,伊利诺州还要求对提供的任何其他旅游服务进行描述。夏威夷也要求旅行社向消费披露如果购买了航空公司对其常飞行的客人的奖励飞行公里点数,航空公司是否有可能不会确认这些奖励点数。夏威夷列举了消费者的权利并要求旅游代理商告知消费者他们的法定权利。这些权利包括:适当披露的权利;信赖旅游代理人的保证和承诺的权利;让旅游代理人完全履行合同的权利以及确认其担保的权利;被告知取消某项服务的权利;全额付款后得到所有票证的权利,以及在提出请示十四天以内获得全额退款的权利。
弗吉尼亚如果所有者要销售旅游俱乐部,他们必须准备并提出内容说明书,说明书“要完全和准确的披露旅游俱乐部的特征和所提供的服务……”
马萨诸塞州要求披露所有“关于旅游销售可能适用于消费者购买的某项旅游服务的替代政策的全部内容”以及“有关取消旅游保险的全部内容……,包括……保险范围、免责条款、限制和可以支付的收益”。如果旅游销售者仅仅是旅游代理商,那么他还必须披露消费者的支付款项将如何交给服务提供者,并对所说的钱如何交付相关服务者提供书面确认。我们知道,马萨诸塞州对旅游销售者没有许可规定,但是通过对旅游服务广告披露要求的严格规定,控制合同内容,强化了消费者保护,如果旅游销售者有所触犯,仍然可以受到处罚。
六、消费者救济
在佛罗里达、夏威夷、伊利诺伊、马萨诸塞、弗吉尼亚和华盛顿,约束旅游促销者的法规和保护消费者的法律规定之间有明确的紧密联系,消费者可以基于违反了旅游促销者规定为诉由提起民事诉讼。伊利诺伊州将其规制立法与“消费者欺诈和欺骗商业实践(或做法)法令”联系起来,任何违反了旅游促销和规制规定的行为都构成了违反“消费者保护法令”。可是旅游消费者没有被赋予基于此而提起个人诉讼的权利。
在加利福尼亚、夏威夷、佛罗里达、伊利诺伊、爱达荷、纽约、俄亥俄、俄勒冈、罗得岛和华盛顿州,允许首席检察官代表消费者对违反旅游销售者法令的人请求刑事或者民事处罚。只要旅游消费者违反了旅游销售者法令的任何规定,他将失去强制执行旅游合同的权利。在俄亥俄州如果违反了旅游销售者法令,消费者就有权解除旅游合同并获得全额退款。如果消费者因为旅游销售者违反了旅游合同,而且旅游销售者又违反了旅游销售者法令的规定,旅游销售者就将对消费者的所有包括由于第三方给付提供人的过失造成的损失承担责任。
有几个州采取了这样的立场,如果旅游服务销售者不论基于什么理由取消了消费者的预订,都必须进行全额退款,对消费者更有利的是,如果涉及了日期、时间、出发或到达地点或者使用设施的错误陈述,那么就构成全额退款的解除合同。这些规定让旅游服务销售者对给付提供人没有能提供旅游促销者和消费者之间的合同约定的旅游服务的违约行为承担责任。尤其在给付提供人不在当地法院管辖范围的时候,对于不满的消费者尤为有利。它们同样还降低了旅游服务重大违约的可能性。
马萨诸塞州规定旅游销售者违反了本州的《销售旅游服务规定》,将构成不公平或者欺诈行为,允许消费者对实际损失提起诉讼,最高可以赔偿三倍,以及律师费和其他费用。此外它还允许首席检察官对每次违反提起要求返还和 5000 美元的诉讼。如果旅游代理商是作为包价旅游承包商在开展营业,而且没有提供任何购买的旅游服务,那么它将向消费者提供如下三种选择:
( 1 )在 30 天以内,退还未履行服务的等同市场价值的现金。
( 2 )提供一个相同或者达于原市场价值的替代服务,或者
( 3 )提供的替代服务如低于原服务的市场价值,以现金补齐差额。
可是在绝大多数的情况下,这些规定的强制性还要取决于各个州自己来给违反者施加民事或者刑事处罚。
所以在美国,法律法规的执行大都是通过司法部门进行的,而不是各个行政部门都有一个自己的执法体系。这样做明显的好处在于,司法体系可以保障执法的高效性,保证了法律的权威和尊严,同时也避免了各个部门自行执法造成社会资源的巨大浪费。
我国目前正在修改《旅行社管理条例》,这些美国联邦州的许多规定可以作为我们的借鉴。尤其是它们关于广告披露的规定,可以有效地预防不诚信的商业行为,在很大程度上也起到了正确引导消费者的作用,实现了市场的自我约束自我调节。
一、对旅游销售者进行管理的目的和范围
美国联邦各州法规中规范销售旅游服务的立法中相当部分都明确表明立法的目的是保护公众消费者,同时立法通常还声明期望制止欺诈、虚假广告、错误陈述以及滥用经营者地位的行为。
通常,这些管理法规适用于旅游促销者、旅游代理商、教育旅游组织者、旅游销售者、旅游咨询顾问、包价旅游承包商、旅游包机承包商( travel charter operator )以及旅游俱乐部。这些法规的定义都清楚地表明了其规定的内容针对的就是那些旅游服务广告和销售旅游服务的企业。罗得岛和加利福尼亚的有关法规管辖范围是最宽的。值得我们注意的是,美国对旅游服务销售者的管辖范围比我国目前旅游行业管理的范围宽泛,《旅行社管理条例》管理的仅仅是各种旅行社(包价旅游销售者和旅游代理商),这就使那些没有旅行社的形式或名称但实际上销售旅游服务的经营者得不到应有的约束,例如专门组织商务考察的经营者、旅游服务的网络销售商、旅游咨询公司、旅游俱乐部等等。由于旅游服务的销售关系到消费者的利益,如不善加规范则很可能危害消费大众,扰乱旅游市场秩序,而且随着旅游市场规模的扩大,旅游服务的销售业态还会不断增加。因此建议修改《旅行社管理条例》时对旅游经营者的扩大规定。
在管理力度上,对一般的旅游企业和一定规模的大企业是不同的。例如,华盛顿州的有关法规不适用于经营三年以上、总营业额超 50 万美元并且其过失和责任保险的保额在 100 万美元以上并且交纳了保护购买旅游服务的消费者的保证金 10 万美元以上的包价旅游承包商。此外罗德岛的规定学校系统、友好互助组织或者其他类似的不以营利为目的仅向其成员而非社会公众提供旅游服务的组织均予可享受豁免。为了请求豁免,要求这样的组织在州进行登记并且告知成员自己是在没有保证金、许可的前提下提供服务。
根据经营时间、规模、信誉和保障消费者的能力区别管理方式,既可以减少行政成本,也利于鼓励正规经营。这一点也值得我们借鉴。
二、登记和注册
在加利福尼亚,经过登记的旅游销售者将得到一个注册号,并且必须将此号在其营业场所公布,并且在发布的广告和其他促销材料上标注这个注册号。登记的销售者必须缴纳一定的费用和填写必要资料。登记费用为 100 美元,填写资料的内容包括:营业名称、营业地址、拥有 10% 或以上股份的股东的姓名及住址、因违反法令而得到法院的任何命令或判决、被允许销售或得促销的任何旅游服务的授权书复印件、为了公众利益所建立的信托账户或缴纳的保证金账户的数目或者位置、遵守加利福尼亚消费者退赔基金规定的证明。要求对旅游销售者进行登记、收取登记费以及在广告材料上公布注册号的州还有:罗德岛、夏威夷、佛罗里达、俄亥俄、俄勒冈、弗吉尼亚和华盛顿。
夏威夷的旅游代理商及其代表也被要求在开始营业之前到消费者和商业事务管理官那里去登记。此后在每个基数年还要进行重新登记(每两年进行一次)。在加利福尼亚州和爱达荷州,登记必须是每年进行。
佛罗里达要求旅游销售者每年在“农业和消费者服务部的消费者分部”进行登记。登记证书应该展示在旅游销售者营业场所以及所有的广告、宣传资料以及合同上的显著位置。每年的登记费用会有变化。但是不会超过 300 美元,即使根据佛罗里达的有关法规被排除在管理范围之外的旅游服务销售者仍然要每年缴纳一定的登记费用,当然这个费用会低一些。
俄亥俄州的规定,所有登记的旅游代理商在打广告的时候必须表明“已经登记的俄亥俄州旅游代理商”的图样和登记号码。同样登记了的旅游促销者发布广告时也必须有俄亥俄州登记旅游促销商的图样。
俄勒冈要求旅游包机商和包价旅游承包商在广告之前进行登记。消费者和商业服务部负责收取适当费用。
罗得岛对旅游销售者的许可规定是美国所有州目前为止最详尽的。它通过了旅游代理商和代理人( travel agent travel agency ,其下有注释)完备的许可程序。二者都被要求取得许可并且将许可放置于营业场所的显著位置,两者的代理都要求达到年龄要求以及具有“诚实信誉、交易公平真实”。此外旅游代理商( travel agency )必须符合一定的经济条件,而且申请成为旅游代理商的人必须要么做过一年以上的旅行代理人,每周营业时间在三十五小时以上,要么证明自己学过登记机构认可的课程并获得证书。旅行代理商和代理人都必须通过书面测试,要求显示他们能够熟练地安排旅游预订或者住宿,并且掌握了相应的法规和规定。旅行代理商的登记费用为 75 美元,代理人 10 美元。两种登记都需要定期更新,可以暂停和吊销。
但是遗憾的是,美国各州关于旅游代理商的许可的法规和规定数量太少,虽然目前处于制定阶段的数量有所增加。究其原因可能是因为各种旅游组织有效的游说,而消费者组织缺乏相应游说导致的。
三、力求让旅游服务销售者保证财政上的稳定
为了应对旅游行业可能遇到的财务不稳定。美国有几个州以及联邦政府都制定了相应的法规和规定,通过规范这些企业的行为,寻求对旅游消费者的保护。这些法规和规则不仅试图通过要求存放保证金和对消费者基金进行监督,来寻求旅游企业财务的稳定性,而且还让旅游服务销售者承担一定的义务,以规范市场行为。
当然,应该注意的是,财政安全是最低要求,通常不足以涵盖那些主要问题出了差错的包价旅游。
1 . 保证金要求
保证金要求在各个州的服务目的不尽相同。伊利诺伊要求旅游服务销售者建立单独的保证金账户,存放 10 万美元或者更多金额,来保障提供服务不受破产影响,同时免除该销售者建立信托账户的义务。加利福尼亚让旅游促销者进行选择,要么建立适当的保证金,涵盖保证所签订的交通合同得以履行,或者对每个服务单独建立信托账户。佛罗里达、爱达荷、俄亥俄、罗得岛、弗吉尼亚、俄勒冈都有规定要求建立不同数额的保证金。
加利福尼亚和华盛顿让旅游促销者选择,或者针对签订合同的运输服务交纳一定数量的保证金,或者对每个这样的服务建立一个信托账户。在加利福尼亚,“适当的保证金”是指“提供这种运输旅游销售者根据加利福尼亚商业和职业行为规范第 17550 节的规定所建立的由得到认可的保险人执行,数量一直不少于所要求提供的服务的金额,保存在规定的信托账户上的金钱”。华盛顿的定义是大于 5 万美元或者“等于该营业人在一年中两个连续的最高营业月的总收入的 10% ”。但是在所有的情形下,保证金都不被要求大于 50 万美元。加利福尼亚和华盛顿所要求的保证金都是为了受到伤害的消费者而设立的。
根据佛罗里达法律,进行登记的旅游销售者要求缴纳一个不少于最低限额的保证金,即 1 万美元以上 2 . 5 万美元以下。保证金或其他保证可以让州为了消费者的利益而支付因被欺诈、错误陈述或者旅游服务销售者财政状况不良而受到损害的消费者利益。请求保证金赔偿必须在事情发生后的 120 天以内予以提起。可以赔偿的数额仅限于实际发生的损失和适当的律师费用。
爱达荷州要求每次申请旅游代理商时必须同时交付 1 万美元的保证金,让州可以向受了欺诈的消费者支付。这个保证金的目的是赔偿受到欺诈的消费者的实际损失和支付律师费用。如果旅游代理商有 100 万美元的职业人责任保险或者在一定的银行拥有等量的现金或者有价证券,保证金的要求也可以免除。
要求对旅游促销者和旅游代理商都进行登记的俄亥俄州,只需要旅游促销者缴纳保证金,这个规定忽视了旅游代理商的财政责任。如果一个旅游促销商从事州际营业,需要交纳 5 万美元的保证金,如果营业范围只限于本州,则交纳 2 万美金。任何人受到已登记的旅游促销商的欺诈、错误陈述或者其财政稳定性有问题,州都可以使用保证金对其进行赔偿。任何人根据此提起的赔偿请求都不得大于它向旅游促销商支付的旅游费用的总和。
罗得岛的许可制是最合理完备的。它要求被许可的旅行社以适当的形式在罗得岛存放 1 万美元的履约保证金。履约保证金责任的赔偿限额只及于赔偿原告的实际损失。用保证金赔偿之后并不限制或者减损根据其他法律而可以得到的赔偿,保证金的数额也不影响原告有权得到的赔偿数额或者其他救济。只有在其它法律救济都已经穷尽了的时候才能向履约保证金提出请求。
2 . 信托账户
旅游代理商和包价旅游承包商的通常做法是用消费者的旅游款去支付尚未给付的旅游服务以及日常商业费用。为了保护消费者提前支付的价金的安全性,有几个州要求这一部分的资金中至少有一部分必须要存放到信托账户上。还有一些州要求信托账户可以作为旅游保证金的替代办法,虽然这种情况并不普遍。夏威夷、伊利诺伊、俄勒冈,旅游促销者只有在向消费者所购买的服务的提供商支付的时候才能从这个账户里支取。加利福尼亚要求旅游销售者将消费者所有的付款全部存入信托账户。华盛顿要求在收到消费者付款后 5 日内将这些款项存入信托账户。
3 . 消费者退款基金
1995 年,加利福尼亚成为第一个要求登记的旅游销售者建立旅游消费者退款基金计划的州,起征点是每个地点的旅游销售者交纳 25 美元,但是为了保证退款基金达到 120 万美元水准之上,最多可以要求这些销售者交纳的费用可能达到每年 200 美元以下的金额。受到损失的消费者可以向这个计划提起诉讼。
四、对发布旅游服务广告的限制和管理
美国几乎所有的州都有关于消费者保护的法规禁止虚假陈述、不公平和欺诈性商业做法。佛罗里达州、弗吉尼亚、夏威夷、马萨诸塞以及华盛顿州明确地将他们的消费者法规和旅游销售者法规联系起来,赋予消费者对违反旅游销售者法规的行为提起个人诉讼权利。伊利诺伊规定,违反该州的旅游销售者法规即可被看成是违反了该州消费者欺诈和欺骗性商业行为法令( Consumer Fraud and Deceptive Business Practices Act )的行为。
在广告方面最常见的限制是禁止发布关于可以销售海上或者航空运输客票的广告,除非发布者在广告之前已经签订了这样的运输合同。有这样规定的州同样把关于旅游服务的重大虚假陈述作为取消全额退款担保的理由。纽约对旅游服务广告上的规定相当详尽。弗吉尼亚和马萨诸塞州的有关规定列出了长长的被禁止的虚假陈述商业做法的名单。这些禁止性规定的作用不仅仅在于防止普通法上的欺诈。它还禁止对旅游服务的性质和质量以及价格和所提供的折扣进行虚假陈述,比如谎称可以得到订位。有些州法规还禁止销售或发行不能兑现的优惠旅游券。
弗吉尼亚禁止旅游俱乐部进行各种各样的欺诈和欺骗营业,其中包括:( 1 )对于没有俱乐部会员资格的人以高出实际的价格销售旅游服务;( 2 )对于所提供的旅游服务的特征进行任何虚假的描述,除非该描述基于合理的判断或确信;( 3 )对运输和服务的费用进行错误陈述;( 4 )销售不能被承运人确认的交通客票……。
马萨诸塞州禁止旅游销售者明知或者应当知道自己没有或者其没有权利销售,仍然虚假陈述自己有销售某项特定旅游服务的能力。此外,旅游销售者还不能对以下事项进行虚假陈述:( 1 )旅游服务的总价格;( 2 )行程日期、出发或者到达的时间或者地点;( 3 )已经列入计划的交通运输方式;( 4 )已经列入计划的交通运输提供人;( 5 )住宿的名称、地点或者设施;( 6 )由旅游销售者提供或者经由其提供的任何保险条款;( 7 )关于替代旅行的条款;( 8 )关于取消或者退款的方式的条款。
五、披露要求
作为一般原则,旅游销售者承担着一个正在不断演进的义务,即被要求去发现自己有能力可以得到所有可能对旅游合同的履行有消极影响的信息,并将它们披露给旅游者。
一部分州要求对保护旅游公众最低要求的合同条款的有关信息进行披露。这些州的对旅游合同的披露要求包括以下内容:
( 1 )旅游促销者的身份和地点;( 2 )关于支付的详细说明以及它们的目的;( 3 )要求缴纳的任何保证金及信托账户的地点以及如何提起诉讼;( 4 )双方当事人取消的权利;( 5 )旅游销售者与其签订了运送合同的承运人的名称,使用的设施的类型以及每次出发的日期、时间和地点;( 6 )以显著的方式声明对非由乘客的过错引起的运输取消,所有的费用将立即得到退还;( 7 )加利福尼亚要求有如何依据“旅游消费者退款计划”提起诉讼的声明;( 8 )在纽约要求有消费者有权在收到披露通知三日内取消旅游合同的权利的声明。
对于旅游代理商,通常要求披露如下信息:( 1 )推荐的旅游服务提供人是否具有财政稳定性;( 2 )推荐的旅游服务提供人提供被消费者购买的服务的能力和意愿;( 3 )使用航空包租承运人和包价旅游承包商的风险;( 4 )是否需要某些旅游文件如护照或者签证;( 5 )去目的地国家将面临的健康风险;( 6 )目的地国家或者宾馆所在地的犯罪和恐怖行为的程度和性质;( 7 )旅游保险的必要性;( 8 )行程变化的可能性;( 9 )目的地或者所选择的交通工具发生事故的历史;( 10 )交通客票的限制;( 11 )退款的限制。
除了上述的规定之外,伊利诺州还要求对提供的任何其他旅游服务进行描述。夏威夷也要求旅行社向消费披露如果购买了航空公司对其常飞行的客人的奖励飞行公里点数,航空公司是否有可能不会确认这些奖励点数。夏威夷列举了消费者的权利并要求旅游代理商告知消费者他们的法定权利。这些权利包括:适当披露的权利;信赖旅游代理人的保证和承诺的权利;让旅游代理人完全履行合同的权利以及确认其担保的权利;被告知取消某项服务的权利;全额付款后得到所有票证的权利,以及在提出请示十四天以内获得全额退款的权利。
弗吉尼亚如果所有者要销售旅游俱乐部,他们必须准备并提出内容说明书,说明书“要完全和准确的披露旅游俱乐部的特征和所提供的服务……”
马萨诸塞州要求披露所有“关于旅游销售可能适用于消费者购买的某项旅游服务的替代政策的全部内容”以及“有关取消旅游保险的全部内容……,包括……保险范围、免责条款、限制和可以支付的收益”。如果旅游销售者仅仅是旅游代理商,那么他还必须披露消费者的支付款项将如何交给服务提供者,并对所说的钱如何交付相关服务者提供书面确认。我们知道,马萨诸塞州对旅游销售者没有许可规定,但是通过对旅游服务广告披露要求的严格规定,控制合同内容,强化了消费者保护,如果旅游销售者有所触犯,仍然可以受到处罚。
六、消费者救济
在佛罗里达、夏威夷、伊利诺伊、马萨诸塞、弗吉尼亚和华盛顿,约束旅游促销者的法规和保护消费者的法律规定之间有明确的紧密联系,消费者可以基于违反了旅游促销者规定为诉由提起民事诉讼。伊利诺伊州将其规制立法与“消费者欺诈和欺骗商业实践(或做法)法令”联系起来,任何违反了旅游促销和规制规定的行为都构成了违反“消费者保护法令”。可是旅游消费者没有被赋予基于此而提起个人诉讼的权利。
在加利福尼亚、夏威夷、佛罗里达、伊利诺伊、爱达荷、纽约、俄亥俄、俄勒冈、罗得岛和华盛顿州,允许首席检察官代表消费者对违反旅游销售者法令的人请求刑事或者民事处罚。只要旅游消费者违反了旅游销售者法令的任何规定,他将失去强制执行旅游合同的权利。在俄亥俄州如果违反了旅游销售者法令,消费者就有权解除旅游合同并获得全额退款。如果消费者因为旅游销售者违反了旅游合同,而且旅游销售者又违反了旅游销售者法令的规定,旅游销售者就将对消费者的所有包括由于第三方给付提供人的过失造成的损失承担责任。
有几个州采取了这样的立场,如果旅游服务销售者不论基于什么理由取消了消费者的预订,都必须进行全额退款,对消费者更有利的是,如果涉及了日期、时间、出发或到达地点或者使用设施的错误陈述,那么就构成全额退款的解除合同。这些规定让旅游服务销售者对给付提供人没有能提供旅游促销者和消费者之间的合同约定的旅游服务的违约行为承担责任。尤其在给付提供人不在当地法院管辖范围的时候,对于不满的消费者尤为有利。它们同样还降低了旅游服务重大违约的可能性。
马萨诸塞州规定旅游销售者违反了本州的《销售旅游服务规定》,将构成不公平或者欺诈行为,允许消费者对实际损失提起诉讼,最高可以赔偿三倍,以及律师费和其他费用。此外它还允许首席检察官对每次违反提起要求返还和 5000 美元的诉讼。如果旅游代理商是作为包价旅游承包商在开展营业,而且没有提供任何购买的旅游服务,那么它将向消费者提供如下三种选择:
( 1 )在 30 天以内,退还未履行服务的等同市场价值的现金。
( 2 )提供一个相同或者达于原市场价值的替代服务,或者
( 3 )提供的替代服务如低于原服务的市场价值,以现金补齐差额。
可是在绝大多数的情况下,这些规定的强制性还要取决于各个州自己来给违反者施加民事或者刑事处罚。
所以在美国,法律法规的执行大都是通过司法部门进行的,而不是各个行政部门都有一个自己的执法体系。这样做明显的好处在于,司法体系可以保障执法的高效性,保证了法律的权威和尊严,同时也避免了各个部门自行执法造成社会资源的巨大浪费。
我国目前正在修改《旅行社管理条例》,这些美国联邦州的许多规定可以作为我们的借鉴。尤其是它们关于广告披露的规定,可以有效地预防不诚信的商业行为,在很大程度上也起到了正确引导消费者的作用,实现了市场的自我约束自我调节。



